信用評級機(jī)構在債券發行和交易中舉足輕重，準确地信用評級可以大幅提高(gāo)市(shì)場效率、降低(dī)市(shì)場風險。

信用評級機(jī)構在履職過程中應勤勉、盡責地開(kāi)展業(yè)務活動，對相(xiàng)關事(shì)項負有注意義務。

在債券虛假陳述中，判斷信用評級機(jī)構應不應該承擔法律責任、承擔多(duō)大法律責任的标準，主要是看(kàn)信用評級機(jī)構是否履行了注意義務。

信用評級機(jī)構注意義務的類型

根據民(mín)法理論，注意義務包括一(yī)般注意義務和特殊注意義務。一(yī)般注意義務即法律規定不得侵犯他人财産和人身的注意義務；特殊注意義務即行為(wèi)人在實施行為(wèi)時應盡到(dào)的對他人的特定注意義務。

所謂一(yī)般注意義務，是指以行為(wèi)人僅根據社會(huì)一(yī)般人的标準判斷，所擔負的謹慎行事(shì)的作為(wèi)或者不作為(wèi)義務，也被稱為(wèi)普通(tōng)注意義務；

所謂特殊注意義務，是指特定主體根據其專業(yè)知識和技(jì)能(néng)标準判斷，所擔負的勤勉敬業(yè)、積極履職的義務。

區分特殊注意義務與一(yī)般注意義務的法律意義，在于主體承擔法律責任的要求不同，特殊注意義務的要求遠(yuǎn)高(gāo)于一(yī)般注意義務。

信用評級機(jī)構的功能(néng)主要是解決資本市(shì)場中的信息不對稱問題，是在市(shì)場交易中提供信用信息咨詢服務的獨立第三方主體，其通(tōng)過一(yī)套标準的信用質量目錄對目标對象的信用情況進行評估，通(tōng)過對各種金融工(gōng)具的信用等級評定以及相(xiàng)關的信息發布活動，将評級結果以标準符号體系的形式進行表達，對信用風險進行評估，為(wèi)投資者提供決策參考。

在信用評級機(jī)構的履職過程中，對于那些屬于其專業(yè)範圍内的事(shì)項，如發行人的主體評級、首次發行債券評級以及跟蹤評級，其應當負特殊注意義務，而對于與債權發行與交易相(xiàng)關的其他事(shì)項，僅需負一(yī)般注意義務。

最高(gāo)人民(mín)法院發布的《全國(guó)法院審理債券糾紛案件(jiàn)座談會(huì)紀要》規定：“債券承銷機(jī)構和債券服務機(jī)構對各自(zì)專業(yè)相(xiàng)關的業(yè)務事(shì)項未履行特别注意義務，對其他業(yè)務事(shì)項未履行普通(tōng)注意義務的，應當判令其承擔相(xiàng)應法律責任”，将特殊注意義務表述為(wèi)“特别注意義務”，一(yī)般注意義務表述為(wèi)“普通(tōng)注意義務”。

信用評級機(jī)構的特别注意義務

債券發行中的信用評級工(gōng)作專業(yè)性極強，隻能(néng)由具備特殊資質的資信評級機(jī)構從(cóng)事(shì)。評級機(jī)構對發行債券的企業(yè)所處的産業(yè)、企業(yè)本身的經濟狀況以及債券的收益率、安全性與擔保情況等進行合理分析後，就(jiù)各個(gè)因素逐一(yī)打分，然後綜合評定出相(xiàng)應等級。對于其職責範圍内的上(shàng)述業(yè)務活動，信用評級機(jī)構負有特别注意義務。

證券法第一(yī)百六十條規定，資信評級機(jī)構，應當勤勉盡責、恪盡職守，按照(zhào)相(xiàng)關業(yè)務規則為(wèi)證券的交易及相(xiàng)關活動提供服務。第一(yī)百六十三條進一(yī)步明确規定，證券服務機(jī)構為(wèi)證券的發行、上(shàng)市(shì)、交易等證券業(yè)務活動制作、出具審計報(bào)告及其他鑒證報(bào)告、資産評估報(bào)告、财務顧問報(bào)告、資信評級報(bào)告或者法律意見(jiàn)書等文件(jiàn)，應當勤勉盡責，對所依據的文件(jiàn)資料内容的真實性、準确性、完整性進行核查和驗證。

2021年(nián)3月(yuè)28日，中國(guó)人民(mín)銀(yín)行聯合發改委、财政部、銀(yín)保監會(huì)和證監會(huì)五部委共同發布了《關于促進債券市(shì)場信用評級行業(yè)高(gāo)質量健康發展的通(tōng)知（征求意見(jiàn)稿）》，指出：“信用評級機(jī)構應全面充分披露評級方法、模型和評級結果等相(xiàng)關信息，按季度披露本機(jī)構評級分布及質量檢驗情況，保證披露信息的真實、準确、完整、及時。”

判斷評級機(jī)構是否全面履行了其特别注意義務，可以根據其業(yè)務活動的不同進行審查。評級機(jī)構對債券進行評級，大緻可以分為(wèi)主體信用評級、首次發行債券信用評級與跟蹤信用評級等三種類型，評級機(jī)構根據不同情況履行信息披露與勤勉盡責義務。

《公司債券發行與交易管理辦法》第五十五條規定：

資信評級機(jī)構為(wèi)公開(kāi)發行公司債券進行信用評級，應當符合以下(xià)規定：

（一(yī)）将評級信息告知發行人，并及時向市(shì)場公布首次評級報(bào)告、定期和不定期跟蹤評級報(bào)告；

（二）在債券有效存續期間，應當每年(nián)至少向市(shì)場公布一(yī)次定期跟蹤評級報(bào)告；

（三）應充分關注可能(néng)影響評級對象信用等級的所有重大因素，及時向市(shì)場公布信用等級調整及其他與評級相(xiàng)關的信息變動情況，并向證券交易場所報(bào)告。

01主體信用評級

主體信用評級是指資信評級機(jī)構對影響公司、企業(yè)等經濟主體的信用風險因素進行分析，對證券發行人、經濟主體或政權主體償債能(néng)力和償債意願進行的綜合評價。

主要通(tōng)過對證券發行人、經濟主體或政權主體所在的償債環境、财富創造能(néng)力、償債來源與負債平衡的分析來确定其償債能(néng)力，并通(tōng)過事(shì)前預警、事(shì)後跟蹤的方式對發行人債務存續期間内的信用情況進行全程監控和風險揭示，并通(tōng)過預先定義的信用等級符号進行表示。

目前債券市(shì)場上(shàng)，主體信用等級一(yī)般被劃分為(wèi)三等九級，符号表示為(wèi)：AAA、AA、A、BBB、BB、B、CCC、CC、C。信用評級機(jī)構應該根據發行人信用狀況的變化，及時、準确地調整其信用等級，發揮給市(shì)場的預警作用。

02發行債券首次信用評級

資信評級機(jī)構可以對企業(yè)發行債券進行首次評級，為(wèi)市(shì)場提供參考。舊(jiù)《公司債券發行與交易管理辦法》（以下(xià)簡稱《管理辦法》）規定，公司公開(kāi)發行債券必須進行評級。

為(wèi)了減少市(shì)場和監管對外部信用評級的依賴，2021年(nián)2月(yuè)新修訂的《管理辦法》，取消了公開(kāi)發行公司債券評級的強制性規定，發行公司債券是否評級由發行人自(zì)主決定。同時，調整了普通(tōng)投資者可參與認購交易的公募債券相(xiàng)關要求，删除了債項評級必須為(wèi)AAA的規定。

2021年(nián)1月(yuè)29日，中國(guó)銀(yín)行間市(shì)場交易商協會(huì)出台的《非金融企業(yè)債務融資工(gōng)具公開(kāi)發行注冊文件(jiàn)表格體系(2020版)有關事(shì)項的補充通(tōng)知》，明确債務融資工(gōng)具注冊環節取消信用評級報(bào)告的要件(jiàn)要求，即在超短期融資券、短期融資券、中期票據等産品注冊環節，企業(yè)可不提供信用評級報(bào)告，從(cóng)而将企業(yè)評級選擇權交由市(shì)場決定。

03跟蹤信用評級

跟蹤信用評級是指在債券發行後，資信評級機(jī)構持續關注發行主體，根據其償債能(néng)力的變化，及時調整評級，為(wèi)市(shì)場提供信用參考。

根據相(xiàng)關規定，跟蹤信用評級分為(wèi)定期跟蹤和不定期跟蹤。在企業(yè)正常運行、償債能(néng)力變化不大的前提下(xià)，資信評級機(jī)構定期（通(tōng)常是一(yī)年(nián)一(yī)次）發布其信用報(bào)告。當企業(yè)經營惡化、償債能(néng)力明顯下(xià)降時，評級機(jī)構要視情況及時、準确地不定期跟蹤，随時下(xià)調其信用評級，為(wèi)市(shì)場預警。

信用評級機(jī)構的普通(tōng)注意義務

信用評級機(jī)構對于工(gōng)作中涉及的财務、會(huì)計、稅務，以及法律等事(shì)項僅負有普通(tōng)注意義務，因為(wèi)這些并非其專業(yè)職責範圍，可直接援引相(xiàng)關證券服務機(jī)構的結論性意見(jiàn)，除非明知存在問題，不再對其進行複核驗證。也就(jiù)是說，信用評級機(jī)構的普通(tōng)注意義務，要求其對涉及其他機(jī)構職責範圍内的事(shì)項僅進行形式審查，并無進一(yī)步核實、重新評定權利與義務。

如主承銷商操縱發行定價、暗(àn)箱操作的，信用評級機(jī)構并無實質性審查的義務；發債主體對外轉移資産的價格是否公允，信用評級機(jī)構基于對會(huì)計師(shī)事(shì)務所的信賴，可直接依據其财務報(bào)告進行判斷；發債主體的某項行為(wèi)是否合法、合規，信用評級機(jī)構憑借律師(shī)事(shì)務所的法律意見(jiàn)書即可進行判斷。

與民(mín)法理論上(shàng)的一(yī)般注意義務不同，債券市(shì)場中證券服務機(jī)構的普通(tōng)注意義務是以其他機(jī)構的特别注意義務為(wèi)前提的，各機(jī)構隻對自(zì)己的職責範圍内的事(shì)項負有特别注意義務，而這些注意義務又(yòu)屬于其他機(jī)構的普通(tōng)注意義務事(shì)項。

如果要求證券服務機(jī)構對非其職責範圍内的業(yè)務事(shì)項負有超出一(yī)般标準的注意義務，一(yī)方面會(huì)使得各專業(yè)服務機(jī)構責任過重，有失公平；另一(yī)方面也會(huì)将本屬于某類機(jī)構的義務分解給其他機(jī)構，使得真正的責任主體責任過輕，不能(néng)起到(dào)應有的震懾和懲戒作用。

對證券服務機(jī)構各自(zì)職責範圍内的事(shì)項課以特别注意義務，是基于專業(yè)分工(gōng)、職責範圍的劃分，目的是督促其勤勉盡責；對非其職責範圍内的事(shì)項要求證券服務機(jī)構僅負有普通(tōng)注意義務，目的是不強人所難、不苛責。如是，債券市(shì)場中的各個(gè)專業(yè)服務機(jī)構分工(gōng)合作、各司其職、各負其責，做好資本市(shì)場的“看(kàn)門(mén)人”。

信用評級機(jī)構的法律責任

根據引發法律責任的原因不同為(wèi)标準，信用評級機(jī)構的法律責任主要有兩類：一(yī)是違約責任；二是侵權責任。

信用評級機(jī)構的違約責任一(yī)般隻存在于委托其進行評級的發行人與評級機(jī)構之間。違反注意義務而産生(shēng)的法律責任則屬于侵權責任的範疇，是判斷行為(wèi)人是否對損害後果存在過失和承擔相(xiàng)應侵權責任的前提基礎。

債券虛假陳述案件(jiàn)中的首要責任人是發行人，在其他證券服務機(jī)構不存在主觀故意的情況下(xià)，判斷其是否要承擔法律責任，要看(kàn)其是否違反了注意義務。

對于信用評級機(jī)構來說，根據注意義務的類型不同，信用評級機(jī)構的侵權責任又(yòu)可分為(wèi)違反特别注意義務産生(shēng)的責任與違反普通(tōng)注意義務而産生(shēng)的責任。

01違反特别注意義務的法律責任

信用評級機(jī)構違反特别注意義務而産生(shēng)的法律責任屬于專家責任的範疇，其利用自(zì)己的評級專業(yè)知識和技(jì)能(néng)為(wèi)資本市(shì)場提供專業(yè)服務，法律對其規定了較高(gāo)的注意義務，同時負有忠誠義務和保密義務。

證券法第一(yī)百六十三條對信用評級機(jī)構課以勤勉盡責義務，并規定“其制作、出具的文件(jiàn)有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任，但是能(néng)夠證明自(zì)己沒有過錯(cuò)的除外。”

這一(yī)規定在歸責原則上(shàng)是典型的過錯(cuò)推定，民(mín)法典第一(yī)千一(yī)百五十六條第二款規定：“依照(zhào)法律規定推定行為(wèi)人有過錯(cuò)，其不能(néng)證明自(zì)己沒有過錯(cuò)的，應當承擔侵權責任。”

過錯(cuò)推定原則的最大價值在于其舉證責任分配機(jī)制，隻要信用評級機(jī)構不能(néng)證明自(zì)己沒有過錯(cuò)就(jiù)應當承擔法律責任，至于其主觀狀态是故意還(hái)是過失則在所不問，有利于投資者保護。但這僅限于信用評級機(jī)構對其專業(yè)職責範圍内的特别注意義務。

02違反普通(tōng)注意義務的法律責任

信用評級機(jī)構違反普通(tōng)注意義務而産生(shēng)的法律責任屬于一(yī)般過錯(cuò)責任，舉證責任歸于主張自(zì)己權利受到(dào)侵害的一(yī)方，即“誰主張、誰舉證”。

對于發行人的虛假陳述以及其他市(shì)場服務機(jī)構制作、出具的具有虛假陳述、誤導性陳述或重大遺漏情形的文件(jiàn)，以及其他市(shì)場服務機(jī)構的過錯(cuò)行為(wèi)，不屬于信用評級專業(yè)職責範圍内的事(shì)項，因此評級機(jī)構對此類事(shì)項并不負有特别注意義務，隻要是可以證明自(zì)己盡到(dào)了“一(yī)般社會(huì)人”的注意義務即可免責。

綜上(shàng)，在債券侵權案件(jiàn)中，信用評級機(jī)構承擔法律責任的前提是其違反了注意義務，在法律沒有明确規定的情況下(xià)，法官在審理相(xiàng)關案件(jiàn)時要謹慎地考察信用評級機(jī)構是否違反了注意義務、違反了何種注意義務，根據其過錯(cuò)程度在合理範圍内确定信用評級機(jī)構的法律責任，從(cóng)而有效平衡促進債券市(shì)場長(cháng)期健康發展與保護投資者利益之間的關系。